E-Commerce & KVKK – Kommerzielle elektronische Nachrichten

E-HANDEL & KVKK | KOMMERZIELLE ELEKTRONISCHE MITTEILUNGEN – 5N1K

1. Einleitung

Mit der sich weiterentwickelnden Technologie nutzen Unternehmen zunehmend Informationstechnologien, um ihre Geschäftsprozesse und Aktivitäten durchzuführen. Die Nutzung von IT-Ressourcen führt in der Folge zu einer intensiveren Verarbeitung personenbezogener Daten von Kunden, Lieferanten und vielen anderen betroffenen Personen als in der Vergangenheit und setzt die betroffenen Personen Segmentierungs- und Profilierungsaktivitäten auf der Grundlage ihrer personenbezogenen Daten aus. Es lässt sich sagen, dass Unternehmen einen erheblichen Teil ihrer Einnahmen durch den Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten erzielen, die sie anhand der durch ihre Aktivitäten gewonnenen personenbezogenen Daten versenden. In diesem Zusammenhang ist es eine unbestreitbare Tatsache, dass kommerzielle elektronische Nachrichten die traditionellen Marketingaktivitäten hinter sich gelassen haben und zu einer Methode geworden sind, auf die fast jedes Unternehmen zurückgreift. Dieser Artikel zielt darauf ab, das Konzept der kommerziellen elektronischen Nachrichten im Rahmen der Gesetzgebung detailliert zu behandeln.

1. Was sind kommerzielle elektronische Nachrichten?

• Definition kommerzieller elektronischer Nachrichten im Rahmen der Gesetzgebung

Gemäß Artikel 2/1-c des Gesetzes über die Regulierung des elektronischen Handels („ETDHK“) bezeichnet der Begriff „kommerzielle elektronische Nachricht“ Daten-, Ton- und Bildnachrichten, die unter Verwendung von Mitteln wie Telefon, Callcentern, Fax, automatischen Anrufmaschinen, intelligenten Sprachaufzeichnungssystemen, E-Mail und SMS in elektronischer Form übermittelt und zu kommerziellen Zwecken versendet werden.

Kommerzielle elektronische Nachrichten werden in Artikel 2 der Verordnung über kommerzielle Kommunikation und kommerzielle elektronische Nachrichten („Verordnung“) definiert als jede Art von Kommunikation, die mit elektronischen Kommunikationsmitteln zum Zwecke der Werbung für Waren und Dienstleistungen natürlicher oder juristischer Personen oder im Namen anderer erfolgt.

• Kommerzielle elektronische Nachrichten im Rahmen des Datenschutzgesetzes

Kommerzielle elektronische Nachrichten müssen in Übereinstimmung mit den oben genannten Rechtsvorschriften über kommerzielle elektronische Nachrichten durchgeführt werden. Obwohl gemäß dem ETDHK und der Verordnung das Handelsministerium für die Überwachung der entsprechenden Vorschriften zuständig ist, müssen kommerzielle elektronische Nachrichten, für deren Versand Namen, Nachnamen, E-Mail-Adressen und Telefonnummern von Personen erhoben werden, aufgrund des Charakters dieser Kontaktdaten als personenbezogene Daten auch den Vorschriften zum Schutz personenbezogener Daten entsprechen. Wie in der Entscheidung Nr. 2020/173 des Ausschusses für den Schutz personenbezogener Daten („Ausschuss”) vom 27.02.2020 dargelegt, hat das Handelsministerium den Antrag in der betreffenden Entscheidung „zur Prüfung im Rahmen der Datenschutzbestimmungen” an die Datenschutzbehörde („Behörde”) weitergeleitet und festgestellt, dass die Anträge der betroffenen Personen im Rahmen der Datenschutzbestimmungen zu behandeln sind. [1]

An dieser Stelle ist es wichtig, auf die gemäß Artikel 15/6 des Datenschutzgesetzes („Gesetz”) verbindliche Grundsatzentscheidung der Behörde vom 16.10.2018 mit der Nummer 2018/119 hinzuweisen. [2] Mit dem entsprechenden Beschluss wurde entschieden, dass Werbeaktivitäten, die ohne die ausdrückliche Zustimmung der betroffenen Personen durchgeführt werden, von den für die Datenverarbeitung Verantwortlichen unverzüglich eingestellt werden müssen.

Da die Verwendung des Begriffs „Werbenachricht“ durch den Ausschuss einige Fragen aufwirft, muss auf die Definition von kommerzieller Werbung gemäß Artikel 4/1-n der Verordnung über kommerzielle Werbung und unlautere Geschäftspraktiken eingegangen werden. Gemäß der betreffenden Verordnung ist kommerzielle Werbung im Zusammenhang mit Handel, Gewerbe, Handwerk oder einem Beruf die Vermarktungskommunikation in Form von schriftlichen, visuellen, akustischen und ähnlichen Mitteilungen, die von Werbetreibenden in beliebigen Medien zum Zweck der Verkaufsförderung oder Vermietung einer Ware oder Dienstleistung, der Information oder Überzeugung der Zielgruppe durchgeführt wird.

Aus den obigen Ausführungen geht hervor, dass die Definitionen von werblichen Mitteilungen und kommerziellen elektronischen Mitteilungen sehr ähnlich sind, sich jedoch in ihrer Zielsetzung unterscheiden. Werbliche Mitteilungen dienen dazu, einer Person ein Produkt oder eine Dienstleistung vorzustellen, ihr Gefallen zu finden und so den Absatz zu fördern, während kommerzielle elektronische Mitteilungen kommerzielle Zwecke verfolgen. Demnach ist der kommerzielle Zweck umfassender und umfasst zwar auch den Werbezweck, muss aber nicht immer einen Werbezweck verfolgen. An dieser Stelle kommt das Thema der Fälle zur Sprache, in denen für den Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten keine Zustimmung erforderlich ist, auf das im Abschnitt 3.2. dieses Artikels näher eingegangen wird. Diese in der Verordnung festgelegte Bestimmung regelt, dass informative kommerzielle elektronische Nachrichten, die keinen Werbezweck verfolgen, keiner Zustimmung bedürfen.[3]

Im Ergebnis wurde mit dem entsprechenden Grundsatzbeschluss beschlossen, kommerzielle elektronische Nachrichten, die Werbezwecken dienen, unverzüglich einzustellen. Alle anderen kommerziellen elektronischen Nachrichten sind jedoch davon ausgenommen.

1. Bedingungen für den Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten

• Zustimmung

Gemäß Artikel 5 der Verordnung muss ein Dienstleister, der kommerzielle elektronische Nachrichten versenden möchte, für kommerzielle elektronische Nachrichten, die er an die elektronischen Kommunikationsadressen der Empfänger sendet, um seine Waren und Dienstleistungen zu bewerben, zu vermarkten, sein Unternehmen vorzustellen oder seine Bekanntheit durch Inhalte wie Glückwünsche und Grüße zu steigern, vorab eine Zustimmung einholen. Die Zustimmung gilt bis zur Ausübung des Widerspruchsrechts.

Aufgrund des engen Zusammenhangs zwischen kommerziellen elektronischen Nachrichten und dem Gesetz ist es sinnvoll, auf die Definition des Begriffs „Zustimmung” im Sinne des Gesetzes Bezug zu nehmen, der in dem betreffenden Artikel verwendet wird. In Artikel 3 des Gesetzes mit dem Titel „Definitionen” wird ausdrückliche Zustimmung als „Zustimmung zu einem bestimmten Thema, die auf Informationen basiert und aus freiem Willen erklärt wird” definiert.

An dieser Stelle müssen zwei verschiedene Systemdefinitionen erwähnt werden, die im Zusammenhang mit kommerziellen elektronischen Nachrichten zum Tragen kommen:

• Opt-in-System: Ein System, bei dem der Einzelne durch eine bewusste Handlung seine Zustimmung zur Verarbeitung seiner personenbezogenen Daten erteilt.

• Opt-out-System: Ein System, bei dem davon ausgegangen wird, dass die Verarbeitung der personenbezogenen Daten einer Person ohne deren vorherige Zustimmung automatisch genehmigt wurde, und das den Personen die Möglichkeit bietet, diese Zustimmung zu widerrufen.

Unter Berücksichtigung des in der Verordnung enthaltenen Begriffs „vorherige Zustimmung” muss die Zustimmung der Personen zu kommerziellen elektronischen Nachrichten gemäß dem Opt-in-System eingeholt werden.

Darüber hinaus muss gemäß der Entscheidung Nr. 2022/1358 des Ausschusses vom 23.12.2022 im Rahmen der in dem Gesetz enthaltenen Definition der ausdrücklichen Zustimmung bei den von den Datenverantwortlichen von den betroffenen Personen einzuholenden ausdrücklichen Zustimmungserklärungen nicht das Opt-out-System, sondern das Opt-in-System verwendet werden. [4]

Darüber hinaus ist es sinnvoll, zwei verschiedene Modelle des Opt-in-Systems zu erwähnen.

1. Single Opt-in ist ein einstufiges Verfahren, bei dem die von den Nutzern angegebene E-Mail-Adresse oder Telefonnummer ohne weitere Nachverfolgung oder Bestätigung in die Liste aufgenommen wird.
2. Double Opt-in ist ein Verfahren, bei dem die Registrierung durch das Senden einer Bestätigungs-E-Mail oder einer SMS an die von den Nutzern angegebene E-Mail-Adresse oder Telefonnummer überprüft wird.

Unter Berücksichtigung der vom Ausschuss veröffentlichten Grundsatzentscheidung Nr. 2020/966 vom 22.12.2020 ist die Bedeutung des Double-Opt-in-Modells für die Durchführung von Verfahren im Zusammenhang mit dem Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten, für die die Zustimmung der betroffenen Personen erforderlich ist, hervorzuheben.[5] Aufgrund versehentlicher Eingaben einer falschen E-Mail-Adresse durch die betroffenen Personen kommt es häufig vor, dass die für die Datenverarbeitung Verantwortlichen kommerzielle elektronische Nachrichten an eine andere E-Mail-Adresse senden. In diesem Zusammenhang hat der Ausschuss in seiner Grundsatzentscheidung erklärt, dass die für die Datenverarbeitung Verantwortlichen im Rahmen der erforderlichen administrativen und technischen Maßnahmen Bestätigungsmechanismen einrichten müssen. Andernfalls wird der Datenverantwortliche, der gemäß dem in Artikel 4 des Gesetzes festgelegten allgemeinen Grundsatz der „Richtigkeit und gegebenenfalls Aktualität” einer aktiven Sorgfaltspflicht unterliegt, mit einer Geldstrafe belegt.

Darüber hinaus ist anzumerken, dass die Einrichtung von Double-Opt-in-Verfahren als eine Maßnahme zur Steigerung der Reputation der Datenverantwortlichen interpretiert werden kann und deren Vertrauenswürdigkeit erhöht. Auch wenn die Nachhaltigkeit der Anwendung in Verbindung mit dem Umfang des Betriebs schwierig sein kann, sollten Datenverantwortliche, die kein Double-Opt-in-Verfahren eingerichtet haben, die Richtigkeit und Aktualität der Kommunikationskanäle der betroffenen Personen in regelmäßigen Abständen überprüfen.

• Fälle, in denen keine Zustimmung erforderlich ist

In Artikel 6 der Verordnung sind Fälle geregelt, in denen keine Zustimmung erforderlich ist:

• Wenn der Empfänger seine Kontaktdaten zur Kontaktaufnahme mit ihm selbst angibt, ist für kommerzielle elektronische Nachrichten, die sich auf Änderungen, Nutzung und Wartung der gelieferten Waren oder Dienstleistungen beziehen, keine zusätzliche Zustimmung erforderlich.

In diesem Fall ist keine Überprüfung über das IYS erforderlich.

[Ausführliche Informationen zum IYS finden Sie unter Titel 6 dieses Artikels.

• Bei laufenden Abonnements, Mitgliedschaften oder Partnerschaften sowie bei Mitteilungen zu Zahlungsaufforderungen, Schuldenerinnerungen, Informationsaktualisierungen, Käufen und Lieferungen oder ähnlichen Fällen sowie bei Mitteilungen, die die Informationspflicht des Dienstleisters gemäß den einschlägigen Rechtsvorschriften betreffen, ist keine vorherige Zustimmung erforderlich. In solchen Mitteilungen dürfen jedoch keine Waren oder Dienstleistungen beworben oder vorgestellt werden.

In diesem Fall ist keine Kontrolle über das IYS erforderlich.

In diesem Zusammenhang können kommerzielle elektronische Nachrichten, die keinen Werbezweck haben, d. h. nur informativen Charakter haben, ohne vorherige Zustimmung versendet werden.

Beispielsweise sind Produktleitfäden, die ein Unternehmen seinem Kundenstamm zur Verfügung stellt, Benachrichtigungen über den Versand eines Produkts oder über die Einleitung einer Überprüfung durch das Unternehmen im Falle einer Rücksendung des Produkts informativer Natur und erfordern keine Zustimmung der betroffenen Personen.

• Für kommerzielle elektronische Nachrichten, die an die elektronischen Kommunikationsadressen von gewerblichen oder handwerklichen Empfängern gesendet werden, ist keine vorherige Zustimmung erforderlich. Wenn jedoch Gewerbetreibende und Handwerker von ihrem in Artikel 9 genannten Widerspruchsrecht Gebrauch machen, dürfen ohne ihre Zustimmung keine kommerziellen elektronischen Nachrichten versendet werden. Darüber hinaus werden die elektronischen Kommunikationsadressen von gewerblichen oder handwerklichen Empfängern vor dem Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten vom Dienstleister im IYS registriert und über das IYS überprüft, ob die Empfänger von ihrem Widerspruchsrecht Gebrauch gemacht haben.

Für den Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten an Empfänger, die Händler oder Gewerbetreibende sind, an E-Mail-Adressen mit Unternehmensdomain oder an Mobiltelefone mit Unternehmensnummer ist keine vorherige Zustimmung erforderlich. In diesem Sinne wird für den Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten, die unter den entsprechenden Geltungsbereich fallen, ein Opt-out-System betrieben.

• Gemäß den Vorschriften für den Kapitalmarkt ist es nicht erforderlich, die Zustimmung für kommerzielle elektronische Nachrichten einzuholen, die von Unternehmen, die als Vermittler tätig sind, zu Informationszwecken an ihre Kunden versendet werden. In diesem Fall ist keine Überprüfung über das IYS erforderlich.

• Einholung der Zustimmung

Die für die Einholung der Zustimmung erforderlichen Bedingungen/zu beachtenden Vorschriften sind in Artikel 7 der Verordnung festgelegt:

• Die Zustimmung kann schriftlich oder über jedes elektronische Kommunikationsmittel oder über das IYS eingeholt werden. Die Zustimmung enthält eine positive Willenserklärung des Empfängers, dass er den Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten akzeptiert, sowie seinen Vor- und Nachnamen und seine elektronische Kommunikationsadresse. Bei Zustimmungen, die über das IYS eingeholt werden, sind die positive Willenserklärung und die elektronische Kommunikationsadresse anzugeben.
• Bei Zustimmungen, die in physischer Form eingeholt werden, ist die Unterschrift des Zustimmenden erforderlich.
• Bei elektronisch eingeholten Zustimmungen wird die Information über die Einholung der Zustimmung innerhalb von 24 Stunden an die elektronische Kommunikationsadresse des Empfängers übermittelt, wobei die Möglichkeit einer Ablehnung eingeräumt wird. Die Bestimmungen dieses Absatzes gelten nicht für Zustimmungen, die über das IYS eingeholt werden.
• Eine Zustimmung kann nicht durch das Versenden einer kommerziellen elektronischen Nachricht an die elektronische Kommunikationsadresse des Empfängers eingeholt werden.

Gemäß dem entsprechenden Artikel wurde festgelegt und verboten, dass auch Nachrichten, für die eine Zustimmung zum Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten eingeholt wird, unter den Begriff der kommerziellen elektronischen Nachrichten fallen.

• Die Zustimmung wird, wenn sie in den Inhalt eines Vertrags wie eines Abonnement-, Verkaufs- oder Mitgliedschaftsvertrags aufgenommen wird, am Ende des Vertrags vor der positiven Willenserklärung oder Unterschrift unter der Überschrift „Kommerzielle elektronische Mitteilung” in mindestens zwölf Punktgröße angegeben, wobei auch die Möglichkeit der Ablehnung eingeräumt wird.

Eine Zustimmung, die durch Einbindung in den Vertrag erlangt wird, kann als böswillig angesehen werden und ist ungültig.

• Eine Zustimmung, die einer der Parteien eines Agentur-, Sonderbevollmächtigungs- oder Vertriebsvertrags erteilt wird, gilt auch für die andere Partei des Vertrags, jedoch nur in Bezug auf die Waren, Dienstleistungen oder Marken, die Gegenstand dieses Vertrags sind.
Der Dienstleister kann die erhaltene Zustimmung auch für Waren und Dienstleistungen verwenden, die zusammen mit seinen eigenen Waren oder Dienstleistungen als Werbeaktion angeboten werden. Allerdings muss diese Werbeaktion an einen Vertrag gebunden sein.
• In der Zustimmung darf eine positive Willenserklärung nicht vorab ausgewählt sein.

Um von der Existenz des freien Willens als Element der ausdrücklichen Einwilligung sprechen zu können, muss die Einwilligung durch eine aktive Handlung der betroffenen Personen erteilt werden. In diesem Sinne würde die Darstellung der positiven Willenserklärung als vorab ausgewähltes Element eine rechtswidrige Einholung der ausdrücklichen Einwilligung bedeuten.

• Der Dienstleister darf vom Empfänger nicht die Zustimmung zu kommerziellen elektronischen Nachrichten als Voraussetzung für die Bereitstellung der angebotenen Waren und Dienstleistungen verlangen.

Die Tatsache, dass der Datenverantwortliche/Dienstleister die ausdrückliche Zustimmung als Bedingung für die Mitgliedschaft und die Dienstleistung und damit als Vertragsbedingung vorschreibt, kann nicht als freie Zustimmung der betroffenen Person angesehen werden und beeinträchtigt die ausdrückliche Zustimmung. In diesem Sinne verstößt die betreffende Anwendung gegen die in Artikel 4 des Gesetzes enthaltenen Grundsätze der Rechtmäßigkeit und Fairness sowie der Zweckbindung, Begrenztheit und Verhältnismäßigkeit der Verarbeitung.

Es sei jedoch darauf hingewiesen, dass der Ausschuss in seiner Entscheidung Nr. 2019/206 vom 08.07.2019 festgestellt hat, dass es im Rahmen des Gesetzes keine Maßnahmen gibt, die der für die Datenverarbeitung Verantwortliche gegenüber Personen, die Mitglied seiner Website sind, als zusätzlichen Vorteil in Form von Rabatten gewähren muss. [6]

In diesem Sinne besteht kein Einwand dagegen, dass auch der Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten an die Bedingung geknüpft wird, dass der Datenverantwortliche Nebenrechte gewährt.

• Bei Zustimmungen, die nicht über das IYS eingeholt wurden, liegt die Beweispflicht für die Einholung der Zustimmung beim Dienstleister.

In diesem Zusammenhang ist die Unterschrift, die bei in physischer Form erhaltenen Zustimmungen zu elektronischen Nachrichten von den betroffenen Personen einzuholen ist, sowie die Speicherung der Protokolle der betroffenen Personen bei in elektronischer Form erhaltenen Zustimmungen zu elektronischen Nachrichten eine korrekte und die Erfüllung der Nachweispflicht sicherstellende Vorgehensweise.

• Widerruf der Zustimmung

Artikel 9 der Verordnung regelt das Widerspruchsrecht und die Art der Benachrichtigung:

• Der Empfänger kann den Erhalt kommerzieller elektronischer Nachrichten ohne Angabe von Gründen ablehnen. Die Ablehnungserklärung des Empfängers macht die Zustimmung für den Kommunikationskanal, über den die Mitteilung erfolgt ist, ungültig.

Da die Erteilung der ausdrücklichen Zustimmung ein eng mit der Person verbundenes Recht ist, kann die Person ihre ausdrückliche Zustimmung jederzeit und ohne Angabe von Gründen widerrufen. Eine Verpflichtung, wonach die ausdrückliche Einwilligung nicht widerrufen werden kann, verstößt gegen die Persönlichkeitsrechte und führt daher zu einer rechtswidrigen Einholung der ausdrücklichen Einwilligung.

• Im Rahmen des oben genannten Artikels 7 Absatz 6 der Verordnung gilt eine Ablehnungserklärung gegenüber einer der Parteien als gegenüber allen Parteien abgegeben. Die Partei, die die Ablehnungserklärung erhält, ist verpflichtet, die anderen Parteien darüber zu informieren.
• Der Dienstleister gibt in der kommerziellen elektronischen Nachricht eine von ihm bereitgestellte oder vom IYS angebotene Kundendienstnummer, eine SMS-Nummer oder eine speziell für die Ablehnungserklärung reservierte URL-Adresse als erreichbare Kommunikationsadresse an, damit der Empfänger seine Ablehnungserklärung abgeben kann. Die Ablehnungserklärung wird über denselben Kommunikationskanal, über den die kommerzielle elektronische Nachricht versandt wurde, auf einfache und kostenlose Weise übermittelt.
• Die Möglichkeit der Ablehnungserklärung ist in jeder versandten kommerziellen elektronischen Nachricht enthalten.
• Die Ausübung des Ablehnungsrechts durch den Empfänger steht der Übermittlung von Mitteilungen, die gemäß den für den Dienstleister geltenden Rechtsvorschriften an den Empfänger zu übermitteln sind, nicht entgegen.

Gemäß Artikel 10 der Verordnung stellt der Dienstleister innerhalb von drei Werktagen nach Erhalt der Mitteilung des Empfängers, dass dieser den Empfang kommerzieller elektronischer Nachrichten ablehnt, den Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten an den Empfänger ein.

Gemäß Artikel 13 der Verordnung liegt die Beweislast bei beanstandeten Vorgängen beim Dienstleister und/oder Vermittler. Der Dienstleister und/oder Vermittler bewahrt die Einwilligungserklärungen ab dem Zeitpunkt des Erlöschens der Gültigkeit der Einwilligung und die sonstigen Aufzeichnungen über kommerzielle elektronische Nachrichten ab dem Zeitpunkt der Aufzeichnung drei Jahre lang auf. Auf Verlangen sind diese Aufzeichnungen dem Ministerium vorzulegen.

Die für die Datenverarbeitung Verantwortlichen müssen die Einwilligungserklärungen und andere Aufzeichnungen über kommerzielle elektronische Nachrichten im Rahmen ihrer gesetzlichen Aufbewahrungspflicht für einen Zeitraum von drei Jahren aufbewahren, da sie im Falle einer möglichen Beschwerde die Beweislast tragen. Drei Jahre ist eine in der Verordnung festgelegte Frist, während der keine rechtswidrigen Datenverarbeitungsaktivitäten durchgeführt werden dürfen. Nach Ablauf dieser Frist müssen die betreffenden Daten gemäß Artikel 7 des Gesetzes und der Verordnung über die Löschung, Vernichtung und Anonymisierung personenbezogener Daten gelöscht, vernichtet oder anonymisiert werden.

1. Inhalt kommerzieller elektronischer Nachrichten

Die obligatorischen und optionalen Elemente kommerzieller elektronischer Nachrichten sind in Artikel 8 der Verordnung festgelegt. Gemäß der entsprechenden Bestimmung gilt Folgendes:

• Der Inhalt kommerzieller elektronischer Nachrichten muss mit der vom Empfänger erhaltenen Zustimmung übereinstimmen.
• In der Überschrift oder im Inhalt der kommerziellen elektronischen Nachricht sind für Händler die MERSİS-Nummer und der Handelsname, für Handwerker der Vor- und Nachname sowie die T.C.- oder Steueridentifikationsnummer anzugeben. Der Dienstleister muss zusätzlich andere Informationen, die ihn identifizieren, wie z. B. den Markennamen oder den Firmennamen, angeben
• In der Nachricht, die über begrenzte Bereiche wie SMS versendet wird, muss für Händler die MERSİS-Nummer und für Handwerker der Vor- und Nachname sowie die türkische Identifikationsnummer angegeben werden. Der Dienstleister muss zusätzlich andere Informationen, die ihn identifizieren, wie z. B. den Markennamen oder den Firmennamen, angeben
• Im Inhalt der Sprachanrufe sind für Händler der Handelsname und für Handwerker der Vor- und Nachname anzugeben. Der Dienstleister kann darüber hinaus weitere Informationen zur Identifizierung, wie z. B. den Markennamen oder den Namen des Unternehmens, angeben.
• In kommerziellen elektronischen Nachrichten sind je nach Art des elektronischen Kommunikationsmittels mindestens eine der folgenden Kontaktinformationen des Dienstleisters anzugeben: Telefonnummer, Faxnummer, Kurznachrichtennummer und E-Mail-Adresse.
• Wenn die Art der kommerziellen elektronischen Nachricht aus ihrem Inhalt nicht eindeutig hervorgeht, muss ein Hinweis auf ihre Art, z. B. Werbung, Kampagne oder Information, enthalten sein. Dieser Hinweis muss bei SMS-Nachrichten am Anfang der Nachricht, bei E-Mail-Nachrichten im Betreff und bei Sprachanrufen zu Beginn des Gesprächs angegeben werden.
• Wenn die kommerzielle elektronische Nachricht Rabatte, Geschenke oder andere Werbeaktionen sowie Wettbewerbe oder Spiele zu Werbezwecken enthält, muss dies in der Nachricht eindeutig angegeben werden.
• Die Gültigkeitsdauer der Werbeaktionen und die Bedingungen, die der Empfänger erfüllen muss, um diese in Anspruch nehmen zu können, müssen klar und eindeutig angegeben werden, und zwar auf leicht zugängliche Weise, z. B. über eine spezielle URL-Adresse oder eine Kundendienstnummer.

Darüber hinaus muss dem Empfänger, der gemäß Artikel 9 der Verordnung das Recht auf Ablehnung und die Möglichkeit der Benachrichtigung hat, auf Wunsch ohne Angabe von Gründen den Erhalt kommerzieller elektronischer Nachrichten ablehnen kann, die Möglichkeit der Ablehnung in jeder kommerziellen elektronischen Nachricht angeboten werden. [Siehe: 3.4.Überschrift-3. Artikel]

1. Beispiele für aktuelle kommerzielle elektronische Nachrichten

Ein Dienstleister, der kommerzielle elektronische Nachrichten versenden möchte, holt gemäß Artikel 5 der Verordnung vorab die Zustimmung der Empfänger für kommerzielle elektronische Nachrichten ein, die er an deren elektronische Kommunikationsadressen versendet, um seine Waren und Dienstleistungen zu bewerben, zu vermarkten, sein Unternehmen vorzustellen oder seine Bekanntheit durch Inhalte wie Glückwünsche und Grüße zu steigern.

In diesem Zusammenhang gelten neben Mitteilungen zu Rabattaktionen, Werbeaktionen usw. auch Feiertags- oder Sonderanlassgrüße als kommerzielle elektronische Mitteilungen. Daher ist es auch für Feiertags- und Sonderanlassgrüße, die mit Inhalten wie Glückwünschen und Grußbotschaften dazu dienen, die Bekanntheit zu steigern, erforderlich, zuvor die Zustimmung der Personen einzuholen.

Darüber hinaus ist es sinnvoll, darauf hinzuweisen, dass Push-Benachrichtigungen („Sofortbenachrichtigungen”), die wir häufig über mobile Anwendungen erhalten, gemäß der Entscheidung Nr. 2021/361 des Ausschusses vom 13.04.2021 ebenfalls als kommerzielle elektronische Nachrichten gelten.[7] Mit dem entsprechenden Beschluss hat der Ausschuss den Versand von Push-Benachrichtigungen, die er als „Sofortbenachrichtigungen” definiert, vorbehaltlich der Details des App-Installationsprozesses der vorherigen Zustimmung der Nutzer unterworfen.

1. Vermittlungsdienstleister

Vermittlungsdienstleister werden in der Verordnung als natürliche und juristische Personen definiert, die anderen Personen die Ausübung wirtschaftlicher und kommerzieller Aktivitäten im Rahmen des elektronischen Handels ermöglichen.

Gemäß Artikel 11 der Verordnung

• kann der Dienstleister kommerzielle elektronische Nachrichten sowohl selbst an zuvor zustimmende Empfänger senden als auch über Vermittlungsdienstleister versenden.

Gemäß diesem Artikel sind Dienstleister nicht verpflichtet, mit Vermittlungsdienstleistern zusammenzuarbeiten. Da es jedoch insbesondere für Dienstleister mit einem sehr umfangreichen Kundenportfolio nicht möglich ist, bei jedem Versand einer kommerziellen elektronischen Nachricht die Genehmigungsprozesse zu kontrollieren und entsprechend der aktuellen Bedingungen und Umstände auf der Grundlage der Datenbank Maßnahmen zu ergreifen, gewährleistet die Zusammenarbeit mit IYS-Partnern eine korrekte und rechtskonforme Durchführung der Tätigkeit.

• Der Vermittlungsdienstleister bietet technische Möglichkeiten zur Erfüllung der in der Verordnung für Dienstleister vorgesehenen Verpflichtungen.

• Der Vermittlungsdienstleister ist nicht verpflichtet, die von natürlichen und juristischen Personen, die die von ihm angebotene elektronische Umgebung nutzen, bereitgestellten Inhalte zu kontrollieren und zu untersuchen, ob diese Inhalte und die damit verbundenen Waren oder Dienstleistungen gegen geltendes Recht verstoßen.

• Der Vermittlungsdienstleister darf keine Genehmigung einholen, um im Namen anderer Personen kommerzielle elektronische Nachrichten zu versenden, um deren Waren und Dienstleistungen zu bewerben, zu vermarkten oder deren Unternehmen bekannt zu machen.

• Der Vermittlungsdienstleister passt sein System für den Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten an das IYS an.

Obwohl festgelegt ist, dass Vermittlungsdienstleister ihre Systeme für den Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten mit dem IYS abstimmen müssen, ist in der Praxis zu beobachten, dass die Anzahl der Daten in den Datenbanken der Dienstleister nicht mit der Anzahl der Daten in der IYS-Datenbank übereinstimmt. In diesem Zusammenhang würde die automatische Ausführung des Prozesses durch die Vermittlungsdienstleister das Risiko des Auftretens dieses Problems verringern, anstatt ihn manuell zu verwalten.

• Der Vermittlungsdienstleister beginnt nicht mit dem Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten von Dienstleistern, die nicht beim IYS registriert sind.

• Der Vermittlungsdienstleister, der gemäß den Anweisungen des Dienstleisters mit dem Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten beginnt, überprüft vor dem Versand über das IYS, ob die Empfänger ihre Zustimmung gegeben haben, und beginnt nicht mit dem Versand von Nachrichten an Empfänger, die ihre Zustimmung nicht über das IYS gegeben haben.

1. Nachrichtenverwaltungssystem

Mit einer am 4. Januar 2020 vom Handelsministerium der Republik Türkei veröffentlichten Erklärung wurde die Verordnung geändert und es wurde für alle Dienstleister, die kommerzielle elektronische Nachrichten versenden, die Registrierung im Nachrichtenverwaltungssystem („IYS“) verpflichtend vorgeschrieben. In diesem Zusammenhang müssen natürliche und juristische Personen, die kommerzielle elektronische Nachrichten versenden möchten, sich beim IYS registrieren.

Das İYS ist ein System, in dem die für die Datenverarbeitung verantwortlichen Unternehmen die von ihnen für Werbe-/Promotionszwecke eingeholten Einwilligungen speichern und verwalten können und in dem die Empfänger diese Nachrichten ablehnen oder genehmigen und Beschwerdeverfahren verwalten können. Nicht im IYS registrierte Zustimmungen gelten als ungültig, und an Empfänger, die nicht im IYS registriert sind, dürfen keine kommerziellen elektronischen Nachrichten mit Werbe-/Promotionsinhalten versendet werden. Wenn die Zustimmung schriftlich oder über elektronische Kommunikationsmittel eingeholt wird, muss sie vom Dienstleister innerhalb von drei Werktagen im IYS registriert werden.

Darüber hinaus müssen alle Mitteilungen, unabhängig vom Status der Adressaten, sowohl geschäftliche als auch private E-Mails, von den Datenverantwortlichen/Dienstleistern im IYS registriert werden. In diesem Zusammenhang ist zu beachten, dass die Registrierung der Empfänger im IYS auch in Fällen, in denen keine Zustimmung für den Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten erforderlich ist, obligatorisch ist.

Die Empfänger können ihr Widerspruchsrecht auch über das IYS ausüben. Wurde das Widerspruchsrecht nicht über das IYS ausgeübt, ist der Dienstleister verpflichtet, die ihm übermittelten Widerspruchserklärungen innerhalb von drei Werktagen an das IYS zu melden.

1. Sanktionen

Gemäß Artikel 12 des ETDHK sind strafrechtliche Bestimmungen festgelegt, und das Handelsministerium hat das Recht, Datenverantwortliche in den im Rahmen der entsprechenden Bestimmungen festgelegten Fällen mit Sanktionen zu belegen. Darüber hinaus können aufgrund des organischen Zusammenhangs zwischen kommerziellen elektronischen Nachrichten und den Rechtsvorschriften zum Schutz personenbezogener Daten auch die Datenschutzbehörden Sanktionen gegen Datenverantwortliche verhängen.

1. Fazit

In der heutigen Zeit, in der digitale Marketingaktivitäten zunehmen, erhalten viele Menschen kommerzielle elektronische Nachrichten, obwohl sie diese nicht wünschen und nicht zugestimmt haben. Die Regulierung dieser Nachrichten, denen Personen durch Dienstleister ausgesetzt sind, durch die Rechtsvorschriften zum elektronischen Handel zielt darauf ab, diese Benachteiligung der Empfänger zumindest ein wenig zu verringern.

Darüber hinaus erfordert der Versand kommerzieller elektronischer Nachrichten naturgemäß die Bereitstellung bestimmter personenbezogener Daten. In diesem Zusammenhang müssen die Prozesse unter Berücksichtigung sowohl der Vorschriften für den elektronischen Handel als auch der Vorschriften zum Schutz personenbezogener Daten durchgeführt werden. Eine Prozessverwaltung, bei der die Bestimmungen der Verordnung, des ETDHK und des Gesetzes nicht berücksichtigt werden, führt dazu, dass die für die Datenverarbeitung Verantwortlichen sowohl gegenüber dem Handelsministerium als auch gegenüber der Behörde mit Sanktionen rechnen müssen.

Vor dem Hintergrund all dieser Erläuterungen wird in dieser Arbeit versucht, die Überschneidungen zwischen den exklusiven und übereinstimmenden Regelungen der E-Commerce-Gesetzgebung, aus der die kommerzielle elektronische Kommunikation hervorgegangen ist, und der Datenschutzgesetzgebung, in deren Rahmen sie sich entwickelt hat, unter die Lupe zu nehmen, um mögliche rechtswidrige Aktivitäten und die daraus resultierenden administrativen Sanktionen zu untersuchen. Juristische Personen, die gleichzeitig als Dienstleister und Datenverantwortliche auftreten, müssen ihre Praktiken unter einem ganzheitlichen Ansatz betrachten, um Kettenreaktionen in Form von Verwaltungsstrafen zu vermeiden.

[1] „Zusammenfassung der Entscheidung Nr. 2020/173 des Datenschutzausschusses vom 27.02.2020 bezüglich des Antrags von Amazon Turkey Perakende Hizmetleri Limited Şirketi (Letzter Zugriff: 02.11.2023)

[2] „Verhinderung der Weiterleitung von Werbemitteilungen/Anrufen durch Datenverantwortliche und Datenverarbeiter an die E-Mail-Adressen oder Mobiltelefone der betroffenen Personen per SMS oder Anruf“ – Grundsatzentscheidung der Datenschutzbehörde vom 16.10.2018, Nr. 2018/119 (Letzter Zugriff: 02.11.2023)

[3] Bewertung der Entscheidung Nr. 2018/119 des Datenschutzausschusses vom 16.10.2018 „In Bezug auf Nachrichten und Anrufe”, Prof. Dr. Murat Volkan Dülger (Letzter Zugriff: 02.11.2023)

[4] „Nichtvorlage von Informationen und Einwilligungserklärungen zu Cookies auf einer Website” – Zusammenfassung der Entscheidung Nr. 2022/1358 der Datenschutzbehörde vom 23.12.2022 (Letzter Zugriff: 02.11.2023)

[5] „Grundsatzentscheidung Nr. 2020/966 der Datenschutzbehörde vom 22.12.2020 über personenbezogene Daten Dritter, die von Datenverantwortlichen unter Verstoß gegen das Gesetz an Kommunikationskanäle wie Telefonnummern und E-Mail-Adressen gesendet wurden“

^[6] „Über die Behauptungen, dass der Datenverantwortliche die Verarbeitung personenbezogener Daten auf seiner Website als Dienstleistungsbedingung verlangt und seiner Informationspflicht nicht ordnungsgemäß nachkommt“ Zusammenfassung der Entscheidung Nr. 2019/206 der Datenschutzbehörde vom 08.07.2019

[7] „Versendung von Werbemitteilungen durch eine Bank über mobile Anwendungen an die betroffene Person ohne deren Einwilligung“ Zusammenfassung der Entscheidung Nr. 2021/361 der Datenschutzbehörde vom 13.04.2021